論犯罪未遂.pdf

1、犯罪未遂制度的特征是犯罪未遂問題研究的重要內(nèi)容之一。犯罪未遂制度最早是在18世紀(jì)的意大利理論界出現(xiàn)的，1714年，被譽(yù)為“近代資產(chǎn)階級(jí)刑法學(xué)鼻祖”的意大利法學(xué)家切薩雷·貝卡利亞發(fā)表了《論犯罪與刑罰》一書，標(biāo)志著刑法古典學(xué)派的誕生。此后，法國(guó)第一次在其頒布的刑法典里規(guī)定了犯罪未遂制度的概念和處罰原則。1871年，德國(guó)也規(guī)定了類似的概念和處罰原則。到20世紀(jì)初，犯罪未遂制度在資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家刑法典中得到普遍規(guī)定。中國(guó)封建刑法沒有犯罪未遂的一般概

2、念和處罰原則的明文規(guī)定，當(dāng)代中國(guó)現(xiàn)行刑法中的犯罪未遂概念屬于法國(guó)派。從1997年中國(guó)頒布的《刑法典》關(guān)于犯罪未遂的規(guī)定，我們可以看出，犯罪未遂具有三個(gè)明顯特征：著手實(shí)行犯罪、犯罪未得逞和犯罪分子意志以外的原因。
　　 對(duì)于“著手實(shí)行犯罪”，大陸法系刑法理論界主要有客觀說(shuō)、主觀說(shuō)和折中說(shuō)三種主張?？陀^說(shuō)可以分為形式的客觀說(shuō)和主觀的客觀說(shuō)，形式的客觀說(shuō)認(rèn)為，實(shí)行的著手必須是實(shí)施了一部分構(gòu)成要件的行為，而且僅此就足夠了。實(shí)質(zhì)的客觀說(shuō)認(rèn)

3、為應(yīng)以實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定實(shí)行的著手。主觀說(shuō)認(rèn)為，犯罪是犯罪人的危險(xiǎn)性格在行為上的表現(xiàn)形式，犯罪人之所以要承擔(dān)刑事責(zé)任，主要是依據(jù)其本身的危險(xiǎn)性格，行為本身要能表明危險(xiǎn)性格的意義。因此，應(yīng)以行為人是否存在犯罪意圖，來(lái)確定犯罪未遂的著手。折中說(shuō)認(rèn)為，認(rèn)定實(shí)行的著手要綜合考慮犯罪人主觀和客觀兩個(gè)方面因素，客觀的著手實(shí)施犯罪行為要證實(shí)該行為是在行為人主觀犯意的支配下進(jìn)行的，犯罪人客觀著手實(shí)行行為必須能夠體現(xiàn)主觀的犯罪意識(shí)。筆者認(rèn)為，以上三種學(xué)說(shuō)都存在

4、著這樣那樣的缺陷。所謂實(shí)行的著手，就是開始實(shí)施行為人所追求的、具有引起某種犯罪構(gòu)成結(jié)果的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的行為。審判實(shí)踐中認(rèn)定犯罪行為的“著手”，必須綜合考慮四個(gè)方面的因素：一是實(shí)行行為必須實(shí)際接觸或者接近犯罪對(duì)象；二是實(shí)行行為必須對(duì)犯罪的直接客體造成了直接的威脅；三是實(shí)行行為必須能夠直接引起危害后果的發(fā)生；四是實(shí)行行為必須能表現(xiàn)其犯罪的意圖。
　　 對(duì)于“犯罪未得逞”，大陸法系刑法理論界主要有“犯罪完成說(shuō)”、“犯罪結(jié)果說(shuō)”和“充足構(gòu)成

5、要件說(shuō)”三種主要學(xué)說(shuō)?！胺缸锿瓿烧f(shuō)”認(rèn)為沒有實(shí)現(xiàn)犯罪，即沒有達(dá)到犯罪完成，是未遂犯與達(dá)到完成的既遂犯相區(qū)別的標(biāo)志?！胺缸锝Y(jié)果說(shuō)”認(rèn)為犯罪未遂區(qū)別于犯罪既遂的唯一標(biāo)志即在于是否發(fā)生了犯罪結(jié)果?！俺渥銟?gòu)成要件說(shuō)”認(rèn)為以是否具備充足構(gòu)成要件作為區(qū)分犯罪未遂與犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)。在此問題上，筆者的觀點(diǎn)和“充足構(gòu)成要件說(shuō)”比較接近，區(qū)分犯罪未遂與犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是犯罪構(gòu)成要件是否齊備。中國(guó)現(xiàn)行刑法用“犯罪未得逞”作為犯罪未遂的特征不夠準(zhǔn)確。實(shí)踐中認(rèn)

6、定這一問題時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：一是科學(xué)地確定不同種類犯罪之構(gòu)成要件完備與否的標(biāo)準(zhǔn)；二是正確理解構(gòu)成要件之全部要素齊備與否的含義。
　　 對(duì)于“犯罪分子意志以外的原因”，大陸法系國(guó)家如德國(guó)、日本和意大利的刑法學(xué)者認(rèn)為在行為人著手實(shí)行犯罪后，如果并非基于自己的意志而中止犯罪，即可肯定犯罪未達(dá)既遂乃是由行為人意志以外的因素所致。筆者認(rèn)為應(yīng)該以“足以阻止犯罪分子犯罪意志的原因”作為認(rèn)定犯罪分子“犯罪分子意志以外的原因”的標(biāo)準(zhǔn)。在對(duì)因犯

7、罪對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的未完成犯罪案件、因犯罪客觀環(huán)境條件認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的未完成犯罪案件、因犯罪因果關(guān)系認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的未完成犯罪案件和因被害人在特殊情況下的“承諾”即施計(jì)哄騙信以為真而未完成犯罪案件的定性問題上，筆者認(rèn)為都屬于犯罪未遂。
　　 我國(guó)刑法關(guān)于犯罪未遂的規(guī)定過(guò)于模糊，筆者針對(duì)這種情況提出兩點(diǎn)建議：一是建議把1997年中國(guó)頒布的刑法典中的“已經(jīng)著手犯罪”，修改為“已經(jīng)著手實(shí)行刑法分則規(guī)定的犯罪”；二是建議將“未得逞”修改為“未能完成犯罪