總價包干工程,未完工時如何結算

1、總價包干工程，未完工時如何結算摘要：施工企業(yè)應注意總價包干工程的風險，謹慎簽訂此類合同?？們r包干的工程由于總價固定，只要發(fā)包方不改變合同施工內(nèi)容，合同約定的價款就是雙方最終的結算價款。【基本案情】2007年3月13日，孫某以甲房地產(chǎn)公司名義和A建筑公司簽訂建設工程施工合同，約定由A建筑公司承建某生活廣場工程。承包范圍為施工圖紙范圍內(nèi)的全部土建、安裝工程，工程價款實行890萬元總價包干，除設計變更之外，合同價款不作任何調(diào)整。施工期間，甲房

2、地產(chǎn)公司多次遲延支付工程進度款。2007年11月8日，工程尚未完工之時，甲房地產(chǎn)公司將該施工項目整體轉(zhuǎn)讓給乙開發(fā)公司。此后，甲房地產(chǎn)公司和乙開發(fā)公司因項目轉(zhuǎn)讓款問題產(chǎn)生爭議，對A建筑公司的工程款支付及工程后續(xù)施工問題，該雙方遲遲沒有明確說法，2007年12月20日，工程被迫停工。2008年5月，A建筑公司以甲房地產(chǎn)公司、乙開發(fā)公司為被告，要求終止履行施工合同，二者共同支付拖欠的工程款350萬元及利息，承擔違約金175萬元，并請求法院確認

3、對該生活廣場工程享有優(yōu)先受償權。同時，A建筑公司申請法院對該生活廣場工程部分采取了訴訟保全措施。本案目前尚在法院審理程序中?！緺幾h問題】法院庭審過程中，本案的主要爭議在于：一是被訴主體問題。甲房地產(chǎn)公司認為，項目已整體轉(zhuǎn)讓給乙開發(fā)公司，因此A建筑公司應以乙開發(fā)公司為被告，將其列為共同被告錯誤。乙開發(fā)公司認為，自己并非施工合同的當事人，與A建筑公司之間不存在合同關系，故A建筑公司向其主張工程欠款及違約金缺乏依據(jù)。二是A建筑公司的優(yōu)先受償權

4、問題。乙開發(fā)公司認為，由于項目已經(jīng)辦理了轉(zhuǎn)讓變更手續(xù)，項目的所有權人發(fā)生了轉(zhuǎn)移，A建筑公司對該生活廣場工程已喪失優(yōu)先受償權。三是已完工程的結算及合同效力問題。A建筑公司認為，庭審中甲房地產(chǎn)公司和孫某均承認，涉案工程系孫某掛靠甲房地產(chǎn)公司進行開發(fā)，因此合同無效，應根據(jù)實際完成的工程量，以建設行政主管部門頒發(fā)的定額及取費標準據(jù)實結算。甲房地產(chǎn)公司和乙開發(fā)公司方則認為，由于合同約定工程總價包干，應核算已完工程占全部工程量的比例，然后以包干價8

5、90萬元乘以該比例，得出的款額才是A建筑公司已完工程的價款?！痉煞治觥宽椖哭D(zhuǎn)讓后，A建筑公司應以誰為被告主張工程款本案中，A建筑公司以甲房地產(chǎn)公司和乙開發(fā)公司為被告，但二者均對自己被列為被告提出異議。我們認為，由于甲房地產(chǎn)公司與A建筑公司之間存在施工合同關系，因此甲房地產(chǎn)公司所謂項目已整體轉(zhuǎn)讓，應以乙開發(fā)公司為被告的辯解理由不能成立。對乙開發(fā)公司而言，因其和A建筑公司之間沒有合同關系，項目轉(zhuǎn)讓后也沒與A建筑公司達成任何協(xié)議，所以其說法

6、有一定的道理。然而，乙開發(fā)公司畢竟是涉案項目的受讓方和受益人，A建筑公司作為承建單位，將其也列為被告，一方面有利于查清案件事實，另一方面也有利于維護自身合法利益。因此，A建筑公司將甲房地產(chǎn)公司和乙開發(fā)公司列為共同被告并無不妥。項目轉(zhuǎn)讓后，A建筑公司是否對所承建的工程享有優(yōu)先受償權對于此問題，目前并無明確的法律規(guī)定。我們認為，在工程拖欠款的范圍內(nèi)，A建筑公司享有優(yōu)先受償權。因為，我國《合同法》第286條規(guī)定，“發(fā)包人未按照約定支付價論是依

7、據(jù)前述意見，按定額計算已完工程量占工程包干價的比例，還是依據(jù)該指導性意見，按定額計算工程款后比照包干價下浮一定比例，得出的結果均是一致的。本案的特殊性還在于，孫某系掛靠甲房地產(chǎn)公司進行項目開發(fā)，A建筑公司認為涉案合同無效，應根據(jù)定額計算已完工程的價款。從A建筑公司的立場出發(fā)，撇開合同據(jù)實結算更為劃算。不過我們認為，即使涉案合同無效，也應參照合同約定的計價條件核算已完工程的價款，即在總價包干這一前提下進行結算。否則，若允許一方當事人從無效

8、合同中獲取高于合同約定的額外收益，無異于鼓勵當事人簽訂合同后再通過主張合同無效而達到自己的目的，這顯然有違誠實信用的民法原則?！窘ㄗh與提示】施工企業(yè)應注意工程造價的契約性原則。最高人民法院2003年12月2日公布的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第16條規(guī)定，“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。因設計變更導致建設工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商

9、一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款?！币虼?，施工合同中關于工程價款的約定體現(xiàn)的是雙方當事人的意思表示，當雙方對工程造價發(fā)生爭議時，即使尋求中介機構進行造價鑒定，也必須圍繞合同的有關約定。施工企業(yè)應注意總價包干工程的風險，謹慎簽訂此類合同?？們r包干的工程由于總價固定，只要發(fā)包方不改變合同施工內(nèi)容，合同約定的價款就是雙方最終的結算價款。此種計價方式對施工企業(yè)而言風險較大，因此投標