論中國法官自由裁量權的規(guī)制.pdf

1、法官自由裁量權是法理學研究重要的課題之一。國外學者對法官自由裁量權的理解存在一定差異，也曾因法官是否擁有自由裁量權產生巨大爭議。隨著英美法系和大陸法系融合的趨勢已經越來越明顯，法官擁有一定的自由裁量權已經被越來越多的學者所接受。國外學者對法官自由裁量權的理解有很多相似處，即都認為法官可以根據具體案件的具體情況，為追求公平正義，發(fā)揮主觀能動性酌情行使自由裁量權。中國對法官自由裁量權的研究起步較晚，對其研究還主要是對外國概念的轉述，還沒形成

2、符合中國特色的理論體系。但中國學者人普遍認為法官不具有“造法”功能，法官自由裁量權是一種司法權。法官在訴訟程序、事實認定和法律適用三個方面都存在不同程度的自由裁量，都存在被不當行使的危險，對其規(guī)制十分必要。
　　通過對域外法官自由裁量權的考察可以發(fā)現，大陸法系國家和英美法系國家對法官自由裁量權的規(guī)制的方式不同。英美法系國家對自由裁量權的規(guī)制主要體現在對判例的嚴格遵循上，且判例很難被推翻。而大陸法系國家則通過不斷修補成文法，縮小法官

3、自由裁量權的范圍，同時引入非職業(yè)法官參與審判來約束法官自由裁量權。大陸法系和英美法系對法官自由裁量權的規(guī)制值得中國借鑒。
　　法官不當行使自由裁量權表現在濫用法官自由裁量權、不作為行使法官自由裁量權、不合理使用法官自由裁量權三方面。法官自由裁量權一旦行使不當會導致司法腐敗，損害司法公信力。其不當行使的原因是多方面的:首先，法官自由裁量權的行使主體是法官，這就要求法官不僅需要較高的法律知識、豐富的案件審理經驗，還需要站在客觀公正的角

4、度審理案件。但法官也是人，總會產生對案件的私人的價值評價。其次，法官自由裁量權從本質上說是一種權力，權力具有擴張性，導致權力尋租。最后，法官自由裁量權并不是不受限制的“自由”裁量，而是在法和道德下的自由。一旦法官自由裁量權缺乏規(guī)制，將導致司法腐敗，損害司法公信力。
　　借鑒國外規(guī)制法官自由裁量權經驗，并結合中國實際情況，規(guī)制法官自由裁量權應從以下幾個方面進行:首先，立法嚴格控制自由裁量權。立法上承認法官自由裁量權的存在，才能“名正