董事自我交易法律問題研究.pdf

1、對于董事自我交易，從法律價值取向上看，董事自我交易固有的利益沖突的確隱含著董事中飽私囊的危險。為維護社會正義，保護股東利益，對此必須嚴加規(guī)范，但法律尤其是商法同時也要考慮其他重要的社會價值，如效率、可預見性以及商事行為的確定性等等。所以規(guī)制董事自我交易的目的，在于保障公司及其股東、債權人等利害關系人的權益，發(fā)揮董事自我交易的提高效率降低交易成本的優(yōu)勢通過對董事自我交易的立法完善，使其朝著有利于人們的方向發(fā)展，趨利避害。這是本文研究此課題

2、的主要目的。
　　 本文分為五大部分，第一部分是對董事自我交易的法理基礎進行概述，為后文做下鋪墊。首先對董事自我交易的內涵和外延做了清楚地界定，是對自我交易進行預防、審查、調整、追究法律責任的前提，也是構建自我交易的法律規(guī)范體系的邏輯基礎。然后對董事自我交易的特征進行了闡述，特征包括自我交易會導致利益沖突與權益轉移和董事我交易具有非常規(guī)及不公平的潛在傾向，對于自我交易法律特征的理解，是認定自我交易是否構成、分析自我交易的性質以及

3、選擇相應規(guī)范措施的重要依據(jù)。最后通過對董事自我交易的法理依據(jù)的探討，更能清晰地認識到對董事自我交易規(guī)制的必要性。
　　 第二部分是對董事自我交易的范圍進行了理論研究，在自我交易的當事人中，與公司交易的當事人肯定是董事或者及其利害關系人，對于利害關系人的范圍在我國《公司法》中并沒有明確規(guī)定，這樣使其存在了法律空白，不利于對董事自我交易的規(guī)范，因此需要進一步明確董事自我交易的主體范圍、交易內容及交易時間。對于董事自我交易的主體范圍，

4、在自我交易的當事人中，與公司交易的當事人肯定是董事或者及其利害關系人，對于利害關系人的范圍在我國《公司法》中并沒有明確規(guī)定，因此對董事自我交易的利害關系人進行了明確的界定。其次對于獨立董事、實質董事、連鎖董事這類特殊董事是否應該納入董事自我交易主體范圍進行了詳細分析，再次對董事自我交易的內容進行了闡述，《公司法》僅僅將公司與董事的直接交易納入法律規(guī)制的范圍內，而將間接交易排除在外，而生活當中董事自我交易往往是以間接交易的形式存在的，這樣

5、不利于對董事自我交易的規(guī)范，應將董事的利害關系人的間接交易納入法律規(guī)制范圍內。最后介紹了董事自我交易的時間，雖然絕大多數(shù)自我交易發(fā)生在董事任職期間，但并不排除有人可以將交易時間選擇在成為關聯(lián)方之前，與未來關聯(lián)方發(fā)生非現(xiàn)時的自我交易，或選擇在關聯(lián)關系消失之后，與原關聯(lián)方發(fā)生非現(xiàn)時關聯(lián)交易，所以此非現(xiàn)實的關聯(lián)交易也應該納入規(guī)制范圍內。
　　 第三部分是從董事自我交易的批準程序方面論述的，因為程序性規(guī)則對董事自我交易的規(guī)制至關重要，是

6、規(guī)制董事自我交易的重要一環(huán)，因此接下來要探討董事自我交易的批準程序。通過董事事先報告交易內容、經股東會批準承認、表決時予以回避等方式進行程序性規(guī)范的探討，以盡可能降低董事利益沖突所帶來的負面影響。這每一程序設計都是環(huán)環(huán)相扣的，缺一不可的。對于信息披露，按照信息披露完整性原則的要求，一是要求信息披露內容的實質量充分并完整，在披露信息性質上須是重大信息，必須使批準機關有足夠的依據(jù)來判斷是否同意該交易行為。二是強調主體的完整性，必須注意關聯(lián)交

7、易實質與形式上的統(tǒng)一。在實際運作中，則應該具體問題具體分析了，參照上述標準，以一個理性的商人在類似情況下應該合理披露的信息進行披露。接下來探討了董事自我交易的批準機關，股東(大)會與董事會仍應作為董事自我交易的批準機關，而董事會作為主要批準機關，只有在董事會批準不能的情形才由股東會作為批準機關，而在進行批準決議時應該實行關聯(lián)董事或股東的表決權排除制度，對于使批準程序更公正起到很大的作用。
　　 第四部分詳細探討了董事自我交易的效

8、力，在第三部分對程序上討論的基礎上對自我交易進行實體上的效力的討論。從合同法與公司法兩個角度分別進行了效力的研究。但是其實適用合同法存在很大局限性，會出現(xiàn)其無法適用的效力情況，《公司法》中對于效力的認定更具合理性，從而認定關聯(lián)交易效力，關聯(lián)交易效力表現(xiàn)為兩種形態(tài)，無效及可撤銷，違反程序性規(guī)則的自我交易的效力屬于可撤銷的，而對于不符合公平性要件的交易當然屬于無效。
　　 作為正文的最后一個部分，論述了董事自我交易的法律救濟機制，作