違法性認識及其在犯罪中的地位.pdf

1、對于違法性認識在犯罪中地位的研討離不開對違法性認識基本理論問題的厘定，違法性認識之“違法性”實質(zhì)內(nèi)容應(yīng)為形式違法性、客觀違法性。對于違法性認識中“法”這一對象的具體含義，違反前法規(guī)范與秩序意識說失之過寬，恐有濫用之嫌，可罰的違法性說混淆了刑罰與犯罪構(gòu)成所應(yīng)考量的要素，違反刑事法意志說并不符合我國法律的制度設(shè)計，縮小了處罰的范圍，而違反法規(guī)范秩序說考慮了主體認知上的差異，符合我國法律制度，涵蓋范圍恰當，應(yīng)為當前合理的選擇。在違法性認識與社

2、會危害性認識的關(guān)系上，采取狹義的社會危害性概念時，違法性認識與社會危害性認識具有形式與內(nèi)容的表里關(guān)系，二者雖然都已責任主義為依據(jù)，并在形式與對象上具有共同性，但是二者在層次、認定標準以及判別的難易程度上均存在很大的差異。
　　在違法性認識是否為犯罪成立之必要的問題上，強硬堅持“責任主義”立場的違法性認識必要說以及滿足“社會防衛(wèi)”要求的違法性認識不必要說都不能妥善解決違法性認識這一問題，而作為折衷說的自然犯與法定犯區(qū)別說存在著諸如界

3、限模糊等缺陷，違法性認識可能性說則能夠兼顧社會防衛(wèi)與責任主義的要求，應(yīng)為解決該問題之妥善選擇。
　　違法性認識在大陸刑法犯罪論體系中存在著故意說與責任說的爭鳴，但是因為違法性認識與犯罪故意存在著規(guī)范評價與事實評價的本質(zhì)區(qū)別，將違法性認識歸入犯罪故意之中會混淆故意與過失的界限，提高犯罪成立的標準，更是對規(guī)范責任論的誤讀，所以違法性認識應(yīng)是區(qū)別于故意的獨立責任要素。
　　而至于違法性認識在我國犯罪構(gòu)成中的地位問題，我國學(xué)者的研究