德國雙務合同中的義務侵害研究.pdf

1、債務關系的存在是以履行給付義務為根本內容的，同時也要求雙方當事人盡到必要的注意、照管及保密等義務，這些義務被統(tǒng)稱為保護義務(參見《德國民法典》第241條)。在債務關系產生后，債權人和債務人應按照法律規(guī)定或合同約定及時適當?shù)赝瓿韶摀牧x務。給付義務全面適當?shù)耐瓿杀闶呛贤穆男?。債權人的合同債權得到完全實現(xiàn)有賴于債務人對合同的履行。履行合同需遵循一些基本原則，如誠實信用原則、公平原則、平等原則等。但在債務關系產生后，債務人由于主觀或客觀原因

2、往往并不能適當?shù)芈男凶陨淼慕o付義務，此時合同的目的就會受到妨礙，出現(xiàn)暫時的或終結性的給付障礙，這些債務關系中的給付障礙在債法改革后被統(tǒng)一到“義務侵害”的概念中。
　　 義務侵害有多種表現(xiàn)形態(tài)。例如，給付可以根本不發(fā)生，這種不發(fā)生可以是終結性的或暫時性的，前者為給付不能，后者被稱為給付遲延。給付不能的概念在德國債務關系法和受德國法影響的一些大陸法系國家的債法中占據(jù)著重要地位。按其特點通常可分為自始不能與嗣后不能，客觀不能與主觀不能

3、，全部不能與一部不能。給付遲延按照民法上的理解有兩種含義。廣義上的給付遲延，包括債務人遲延和債權人遲延；而狹義的給付遲延，僅指債務人遲延。本論文采納廣義的概念。債務人遲延與債權人遲延在性質上是有區(qū)別的，但二者的共同之處在于當事人均違反了合同規(guī)定的給付時間。所謂給付時間，是指債務人向債權人履行給付義務和債權人接受債務人給付的時間。根據(jù)給付遲延的相關條款，給付時間在合同中明確規(guī)定的，當事人應按確定的時間履行給付；給付時間既不確定，也不能由情

4、況推知的，債權人可以立即請求給付，債務人可以立即履行給付，但按照習慣應給對方必要的準備時間。在雙務合同中，按照《德國民法典》第320條第1款的規(guī)定，當事人雙方應同時履行給付和對等給付義務，但法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。在給付已屆期時，債務人不給付和債權人不受領給付，均構成給付遲延。義務侵害也可以表現(xiàn)為債務人盡管履行了給付義務，但并未按合同要求適當履行，此時便形成不良給付。按照不同的分類標準，可將不良給付分為給付標的不良、給付方法

5、不良、給付時間不良、給付地點不良以及侵害主給付義務與侵害從給付義務的不良給付。若債務人在履行給付義務的過程中，未盡到必要的照顧、通知、協(xié)助及保守秘密等義務，則產生保護義務侵害。債法改革前，《德國民法典》第241條作為債法的一般性條款，規(guī)定債務人有向債權人作出給付的義務。債法改革后，第241條得到了修訂和完善，第2款被加入該法，規(guī)定債務關系可以在內容上使任何一方負有顧及另一方的權利、法益和利益的義務。這樣，除債務人的給付義務之外，保護義務

6、作為一項新的義務在《德國民法典》新債法中得到了規(guī)定。而保護義務侵害也成為與給付不能、給付遲延及不良給付并行的義務侵害表現(xiàn)形態(tài)。除此之外，雙務合同中，當事人雙方在訂立合同時都會基于某種法律基礎，也被稱為“情事”。若合同訂立當時所依據(jù)的基礎在合同訂立后發(fā)生重大變更，或者所依據(jù)的基礎在合同訂立后證明現(xiàn)實中并不存在，此時，當事人雙方如果繼續(xù)維持原來合同，可能會因變更的“情事”遭受重大損害，法學上被稱之為“法律行為基礎障礙”。這是義務侵害的又一表

7、現(xiàn)形態(tài)，在《德國民法典》中有相應的法律基礎。
　　 債務人在發(fā)生義務侵害行為后，判定其是否承擔法律責任的一個重要歸責事由為過錯。這也是大陸法系國家普遍采用的歸責原則，即過錯責任原則。過錯責任原則，是指在合同當事人一方未按照合日本旨進行給付，如不給付或不良給付，從而侵害合同義務時，應以過錯作為確定責任的要件和確定責任范圍的依據(jù)。其采用的判定方式為過錯推定，這又可分為“一般過錯推定”及“特殊過錯推定”，分別以“債權人舉證”和“債務人

8、舉證”為基本特征。而英美法系國家在判定債務人的法律責任時，一般采用嚴格責任作為其適用的歸責原則。嚴格責任是英美法系中特有的法律概念，在大陸法系中相應的概念為“無過錯責任”。按照民法學的一般解釋，嚴格責任是指不論義務侵害行為入主觀上有無過錯，只要其不履行合同給付給對方當事人造成了損害，就應當承擔合同責任。因其在歸責問題上采用十分嚴格的因果推定方法，嚴格責任在適用上有其特殊的民事商事主體，主要適用于國際貨物買賣及商事往來。
　　 在

9、判定債務人應承擔義務侵害的法律責任后，債權人可請求債務人進行損害賠償。損害賠償最根本的法律特點為填補債權人的利益損失，主要表現(xiàn)形態(tài)有恢復原狀、金錢賠償?shù)取p害賠償作為民法實踐中最主要、最核心的法律救濟方式，與后續(xù)履行及合同解除存在明顯不同，但在一定條件下又可同時主張。損害賠償在大陸法系國家一般采用完全賠償原則，是指義務侵害方的義務侵害行為使另一方遭受損失，其遭受的全部損失都應當由義務侵害行為方負賠償責任的原則。完全賠償是對義務侵害受害人

10、利益進行全面、充分保護的有效措施。賠償?shù)膬热莅ǚe極利益與可得利益。而給付不能與給付遲延作為義務侵害兩種最主要的表現(xiàn)形態(tài)，其損害賠償也代表了其他幾種表現(xiàn)形態(tài)的損害賠償基本特征。例如，在給付不能的情況下，債務人應賠償替代給付的全部損害；在給付遲延的情況下，債務人可以選擇后續(xù)履行或賠償遲延期間給債權人造成的損失；在發(fā)生不良給付時，債務人負有修理、更換的責任。
　　 《德國民法典》中關于義務侵害的許多條款都對中國的《合同法》產生過影響